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建筑工程纠纷少见法律问题有哪些一、建设工程施工合约效力的确认1、并未获得建设审核申请的施工合约的效力如何确认?发包人就仍未获得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等行政审核申请的工程，与承包人签定的建设工程施工合约违宪。但在一审法庭辩论落幕前发包人获得适当审核申请或者经主管部门批准后建设的，应该确认合约有效地。发包人并未获得建筑工程施工许可证的，不影响施工合约的效力。建筑工程纠纷少见法律问题有哪些 一、建设工程施工合约效力的确认 1、并未获得建设审核申请的施工合约的效力如何确认? 发包人就仍未获得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等行政审核申请的工程，与承包人签定的建设工程施工合约违宪。

但在一审法庭辩论落幕前发包人获得适当审核申请或者经主管部门批准后建设的，应该确认合约有效地。发包人并未获得建筑工程施工许可证的，不影响施工合约的效力。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合约纠纷案件适用法律问题的说明》(以下全称《说明》)第一条第(二)项规定的“没资质的实际施工人借出有资质的建筑施工企业名义”承包建设工程(即“北航”)明确还包括哪些情形? 具备下列情形之一的，应该确认为《说明》规定的“北航”不道德： (1)不具备专门从事建筑活动主体资格的个人、合伙的组织或企业以不具备专门从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承包工程; (2)资质等级较低的建筑施工企业以资质等级低的企业的名义承包工程; (3)不具备施工总承包资质的建筑施工企业以具备施工总承包资质的建筑施工企业的名义承包工程; (4)有资质的建筑施工企业通过名义上的港龙、合作、内部总承包等其他方式变相容许他人以本企业的名义承包工程。3、如何确认否归属于必需招标的建设工程? 《说明》第一条第(三)项规定的“必需展开招标”的建设工程的确认应该依据《中华人民共和国招标投标法》第三条的规定、《中华人民共和国招标投标法实行条例》和原国家发展计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规定》的涉及规定不予确认。

法律、行政法规有新的规定的，限于其新的规定。4、劳务分包合约的效力如何确认? 同时合乎下列情形的，所签定的劳务分包合约有效地： (1)劳务作业承包人获得适当的劳务分包企业资质等级标准; (2)分包作业的范围是建设工程中的劳务作业(还包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、模板、焊、水暖、钣金、架线); (3)总承包方式为获取劳务及小型机具和辅料。合约誓约劳务作业承包人负责管理与工程有关的大型机械、周转性材料出租和主要材料、设备订购等内容的，不属于劳务分包。

5、如何确认建筑企业的内部总承包不道德? 建设工程施工合约的承包人将其总承包的全部或部分工程交由其辖下的分支机构或曾名的项目经理等企业职工个人承包施工，承包人对工程施工过程及质量展开管理，对外分担施工合约权利义务的，归属于企业内部总承包不道德;发包人以内部承包人缺少施工资质为由主张施工合约违宪的，未予反对。6、小型建筑工程及农民低层住宅施工合约、家庭住宅室内装饰翻新合约的效力如何确认? 施工人签订合同承建商小型建筑工程或两层以下(不含两层)农民住宅，或者展开家庭住宅室内装饰翻新，当事人仅有以施工人缺少适当资质为由，主张合约违宪的，一般未予反对。对于当事人显然违背企业资质管理规定承包工程的，可以建议有关行政主管部门不予处置。前述合约对质量标准有誓约的，依照其誓约，没誓约的，依照一般来说标准或合乎合约目的的特定标准不予确认。

当事人有其他争议的，应以可以参考本答案的涉及内容处置。二、建设工程价款的确认和缴纳 7、当事人在诉讼前已就工程价款的承销达成协议，一方拒绝新的承销的，如何处置? 当事人在诉讼前已就工程价款的承销达成协议，一方在诉讼中拒绝新的承销的，未予反对，但承销协议被法院或仲裁机构确认为违宪或撤消的除外。建设工程施工合约违宪，但工程经竣工验收合格，当事人一方以施工合约违宪为由拒绝证实承销协议违宪的，未予反对。8、承包人项目经理在合约遵守过程中所实施为的效力如何确认? 施工合约遵守过程中，承包人的项目经理以承包人名义在承销报告、护照文件上签署证实、砖墙项目部章或者缴纳工程款、拒绝接受发包人供材等不道德，应以应该确认为职务行为或表见代理不道德，对承包人具备约束力，但施工合约另有誓约或承包人有证据证明互为对方告诉或应该告诉项目经理没代理权的除外。

9、当事人工作人员护照证实的效力如何确认? 当事人在施工合约中就有权对工程量和价款洽商更改等材料展开护照证实的明确人员有具体誓约的，依照其誓约，除法定代表人外，其他人员所作的护照证实对当事人不具备约束力，但互为对方有理由坚信该护照人员有代理权的除外;没誓约或誓约未知，当事人工作人员所作的护照证实是其职务行为的，对该当事人具备约束力，但该当事人有证据证明互为对方告诉或应该告诉该护照人员没代理权的除外。10、工程监理人员在护照文件上签署证实的效力如何确认? 工程监理人员在监理过程中签署证实的护照文件，牵涉到工程量、工期及工程质量等事实的，应以对发包人具备约束力，牵涉到工程价款洽商更改等经济决策的，应以对发包人不具备约束力，但施工合约对监理人员的许可另有誓约的除外。

11、相同总价合约遵守中，当事人以工程再次发生设计变更为由拒绝对工程价款不予调整的，如何处置? 建设工程施工合约誓约工程价款实施相同总价承销，在实际遵守过程中，因工程再次发生设计变更等原因造成实际工程量变动，当事人拒绝对工程价款不予调整的，应该严苛掌控，合约对工程价款调整有誓约的，依照其誓约;没誓约或誓约未知的，可以参考合约誓约标准对工程量变动部分不予分开承销，无法参考誓约标准承销的，可以参考施工地建设行政主管部门公布的计价方法或者计价标准承销。主张工程价款调整的当事人应该对合约誓约施工的明确范围、实际工程量变动的原因、数量等事实分担举证责任。12、相同价合约遵守过程中，主要建筑材料价格再次发生根本性变化，当事人拒绝对工程价款不予调整的，如何处置? 建设工程施工合约誓约工程价款实施相同价承销，在实际遵守过程中，钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影响较小的主要建筑材料价格再次发生根本性变化，远超过了长时间市场风险的范围，合约对建材价格变动风险开销有誓约的，应以依照其誓约处置;没誓约或誓约未知，该当事人拒绝调整工程价款的，可在市场风险范围和幅度之外亦须不予反对;明确数额可以委托检验机构参考施工地建设行政主管部门关于处置建材差价问题的意见不予确认。

因一方当事人原因造成工期延后或建筑材料供应时间延后的，在此期间的建材差价部分工程款，由过错方不予分担。13、相同总价合约遵守中，承包人未完成工程施工的，工程价款如何确认? 建设工程施工合约誓约工程价款实施相同总价承销，承包人未完成工程施工，其拒绝发包人缴纳工程款，经审查承包人已施工的工程质量合格的，可以使用“按比例换算”的方式，即由检验机构在适当同一取费标准下分别计算出来出有已完了工程部分的价款和整个合约誓约工程的总价款，两者对比计算出来出有适当系数，再行用合约誓约的相同价除以该系数确认发包人应付的工程款。

当事人就已完了工程的工程量不存在争议的，应该根据双方在撤场过渡时签定的会议纪要、过渡记录以及监理材料、先前施工资料等文件不予确认;无法确认的，不应根据工程撤场时没能办理过渡及工程没能竣工的原因等因素合理分配举证责任。14、承包人依据《说明》第二十条的规定拒绝按照完工承销文件承销工程价款的，如何处置? 建设工程施工合约誓约发包人不应在接到承包人递交的完工承销文件后一定期限内不予回应，但并未具体誓约逾期不回应即视作接纳完工承销文件，承包人依据《说明》第二十条的规定拒绝按照完工承销文件承销工程价款的，未予反对。建设工程施工合约回应并未不作具体誓约，承包人仅有以原建设部《建筑工程施工施作与总承包计价管理办法》第十六条的规定，或者《建设工程施工合约(样板文本)》(gf-1999-0201)标准化条款第33.3条的誓约为依据，拒绝按照完工承销文件承销工程价款的，未予反对。

15、“黑白合约”中如何承销工程价款? 法律、行政法规规定必需展开招标的建设工程，或者并未规定必需展开招标的建设工程，但依法经过招标投标程序并展开了备案，当事人实际遵守的施工合约与备案的中标合约实质性内容不完全一致的，应该以备案的中标合约作为承销工程价款的依据。法律、行政法规规定不是必需展开招标的建设工程，实际也并未依法展开招投标，当事人将签定的建设工程施工合约在当地建设行政管理部门展开了备案，备案的合约与实际遵守的合约实质性内容不完全一致的，应该以当事人实际遵守的合约作为承销工程价款的依据。备案的中标合约与当事人实际遵守的施工合约皆因违背法律、行政法规的强制性规定被确认为违宪的，可以参考当事人实际遵守的合约承销工程价款。

16、“黑白合约”中如何确认实质性内容更改? 招投标双方在同一工程范围下自行签定的更改工程价款、计价方式、施工工期、质量标准等中标结果的协议，应该确认为《说明》第二十一条规定的实质性内容更改。中标人做出的以显著低于市场价格出售承建商房产、使用权建设住房设施设施、惠及、向建设方捐助等允诺，亦不应确认为更改中标合约的实质性内容。备案的中标合约实际遵守过程中，工程因设计变更、规划调整等客观原因造成工程量变动、质量标准或施工工期发生变化，当事人签定补充协议、会谈纪要等书面文件对中标合约的实质性内容展开更改和补足的，归属于长时间的合约更改，不应以上述文件作为确认当事人权利义务的依据。

17、违宪建设工程施工合约中的工程价款如何确认? 建设工程施工合约违宪，但工程经竣工验收合格，当事人任何一方依据《说明》第二条的规定拒绝参考合约誓约缴纳工程折价补偿款的，予以反对。承包人拒绝发包人按中国人民银行同期贷款利率缴纳欠付工程款利息的，予以反对。发包人以合约违宪为由拒绝扣减工程折价补偿款中所含利润的，未予反对。

18、《说明》中“实际施工人”的范围如何确认? 《说明》中的“实际施工人”是指违宪建设工程施工合约的承包人，即违法的专业工程分包和劳务作业分包合约的承包人、并转承包人、借出资质的施工人(北航施工人);建设工程经数次转包的，实际施工人应该是最后实际投放资金、材料和劳力展开工程施工的法人、非法人企业、个人合伙、包工头等民事主体。法院应该严苛实际施工人的确认标准，不得随便不断扩大《说明》第二十六条第二款的适用范围。对于不属于前述范围的当事人依据该规定以发包人为被告主张欠付工程款的，应该未予法院，早已法院的，应该裁决上诉控告。

建筑工人就其欠付工资或劳务报酬的，按照工资缴纳的涉及法律、法规规定及《北京市高级人民法院关于依法较慢处置建设领域欠薪农民工工资涉及案件的意见》处置。19、违法分包合约、转包合同的实际施工人主张欠付工程款的，诉讼主体如何确认?发包人的责任如何分担? 实际施工人以违法分包人、转包人为被告拒绝缴纳工程款的，法院不得依职权新增发包人为联合被告;实际施工人以发包人为被告拒绝缴纳工程款的，应该新增违法分包人或转包人作为联合被告参与诉讼，发包人在其欠付违法分包人或转包人工程款范围内分担连带责任。发包人以其未欠付工程款为由明确提出申辩的，应该回应分担举证责任。20、不具备资质的北航施工人主张欠付工程款的，如何处置?北航人又将工程分包、转包给他人施工，施工人主张欠付工程款的，如何处置? 不具备资质的实际施工人(北航施工人)北航有资质的建筑施工企业(被北航人)，并以该企业的名义签定建设工程施工合约，被北航人怠于主张工程款债权的，北航施工人可以以自己名义控告拒绝发包人缴纳工程款，法院应以应该新增被北航人为诉讼当事人，发包人在欠付工程款范围内分担保险费责任。

因遵守施工合约产生的债务，被北航人与北航施工人应该分担连带责任。北航人承包工程后，以被北航人名义将工程分包、转包给他人施工，施工人主张欠付工程款的，按照《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的答案之五》第四十七条规定处置。21、发包人主张将其已向合法分包人、实际施工人缴纳的工程款不予抵扣的，如何处置? 承包人依据建设工程施工合约拒绝发包人缴纳工程款，发包人主张将其已向合法分包人、实际施工人缴纳的工程款不予抵扣的，未予反对，但当事人另有誓约、生效裁决、仲裁判决不予证实或发包人有证据证明其有正当理由向合法分包人、实际施工人缴纳的除外。

22、分包合约中誓约总包人接到发包人缴纳工程款后再行向分包人缴纳的条款的效力如何确认? 分包合约中誓约待总包人与发包人展开承销且发包人缴纳工程款后，总包人再行向分包人缴纳工程款的，该誓约有效地。因总包人推迟承销或怠于行使其届满债权导致分包人无法及时获得工程款，分包人拒绝总包人缴纳欠付工程款的，予以反对。

总包人对于其与发包人之间的承销情况以及发包人缴纳工程款的事实负起举证责任。23、发包人以工程并未竣工验收或承包人并未接管工程完工资料为由拒绝接受缴纳工程款的，如何处置? 建设工程施工合约誓约工程竣工验收合格后再行缴纳工程款，发包人接到承包人递交的工程竣工验收资料后，无正当理由在合约誓约期限或合理期限内并未的组织竣工验收，其又以工程并未竣工验收为由拒绝接受缴纳工程款的，未予反对。发包人以承包人并未接管工程完工资料为由拒绝接受缴纳工程款的，未予反对，但合约另有誓约的除外。三、建设工程工期和质量责任的确认 24、当事人就工程款承销达成协议完全一致后又主张赔偿的，如何处置? 承销协议生效后，承包人依据协议拒绝缴纳工程款，发包人以因承包人原因造成工程不存在质量问题或逾期完工为由，拒绝拒付、减付工程款或赔偿损失的，未予反对，但承销协议另有誓约的除外。

当事人签定承销协议不影响承包人依据誓约或法律、行政法规规定分担质量售后服务责任。承销协议生效后，承包人以因发包人原因造成工程推迟为由，拒绝赔偿金复工、窝工等损失的，未予反对，但承销协议另有誓约的除外。

25、工程进完工日期如何确认? 建设工程施工合约实际开工日期的确认，一般以动工通报写明的动工时间为依据;因发包人原因造成动工通报收到时动工条件尚能不具备的，以动工条件不具备的时间确认开工日期;因承包方原因造成实际动工时间延期的，以动工通报写明的时间为开工日期;承包人在动工通报收到前早已实际进场施工的，以实际动工时间为开工日期;既无动工通报也无其他涉及证据能证明实际开工日期的，以施工合约誓约的动工时间为开工日期。发包人、承包人、设计和监理单位四方在工程竣工验收单上签署证实的时间，可以视作《说明》第十四条第(一)项规定的完工日期，但当事人有忽略证据不足以夺权的除外。26、工期延后如何确认? 因发包人欠薪工程预付款、进度款、迟延获取施工图纸、场地及原材料、更改设计等不道德造成工程延后，合约具体誓约延后工期应该经发包人护照证实，经审查承包人虽并未获得工期延后的护照证实，但其原告证明在合约誓约的办理期限内向发包人主张过工期延后，或者发包人的上述不道德显然严重影响施工进度的，对承包人延后适当工期的主张，可予反对。27、施工合约誓约的工程质量标准与国家强制性标准不完全一致的否有效地? 建设工程施工合约中誓约的建设工程质量标准高于国家规定的工程质量强制性安全性标准的，该誓约违宪;合约誓约的质量标准低于国家规定的强制性标准的，应该确认该誓约有效地。

28、发包人主张工程质量不合乎合约誓约的，不应按反诉还是申辩处置? 承包人拒绝缴纳工程款，发包人主张工程质量不合乎合约誓约给其导致伤害的，不应按以下情形分别处置： (1)建设工程早已竣工验收合格，或虽予以竣工验收，但发包人已实际用于，工程不存在的质量问题一般不应归属于工程质量售后服务的范围，发包人以此为由拒绝拒付或减付工程款的，对其质量申辩未予反对，但确因承包人原因造成工程的地基基础工程或主体结构质量不合格的除外;发包人反诉或自行控告拒绝承包人分担售后服务责任或者赔偿金修缮费用等实际损失的，按建设工程售后服务的涉及规定处置。(2)工程仍未展开竣工验收且并未交付使用，发包人以工程质量不合乎合约誓约为由拒绝拒付或减付工程款的，可以按申辩处置;发包人拒绝承包人缴纳违约金或者赔偿金维修、返工或扩建的合理费用等损失的，不应告诉其驳回反诉或自行控告。(3)发包人拒绝承包人赔偿金因工程质量不合乎合约誓约而导致的其他财产或者人身伤害的，不应告诉其驳回反诉或自行控告。

29、如何确认承包人对建设工程质量缺失不存在罪过? 承包人具备下列情形之一的，应该确认其对建设工程质量缺失不存在罪过： (1)承包人坚称发包人获取的设计图纸、指令不存在问题或者在施工过程中找到问题，而没及时明确提出意见和建议并之后施工的; (2)承包人对发包人获取或登录出售的建筑材料、建筑构配件、设备等没展开适当的检验或经检验不合格依然用于的; (3)对发包人明确提出的违背法律法规和建筑工程质量、安全性标准，减少工程质量的拒绝，承包人未予拒绝接受而展开施工的。前述情形下，因工程质量不存在缺失导致第三人损失的，由发包人与承包人分担连带责任。

30、发包人以工程质量不合乎合约誓约为由，拒绝承包人分担修缮费用的，如何处置? 因承包人原因导致工程质量不合乎合约誓约，承包人拒绝接受修缮、在合理期限内无法修缮或者发包人有正当理由拒绝接受承包人修缮，发包人自行委托他人修缮后拒绝承包人分担合理修缮费用的，予以反对。发包人并未通报承包人或无正当理由拒绝接受由承包人修缮，并自行委托他人修缮的，承包人分担的修缮费用以由其自行修缮所需的合理费用为缩。

31、施工合约誓约工程保修期限高于法定低于期限的条款否有效地?承包人拒绝归还质量保修金的，如何处置? 建设工程施工合约中誓约长时间用于条件下工程的保修期限高于法律、行政法规规定的低于期限的，该誓约违宪。当事人就工程质量保修金归还期限有誓约的，依照其誓约，但不影响承包人在保修期限内分担质量售后服务责任;没誓约或誓约未知的，工程质量保修金归还期限为工程竣工验收合格之日起二十四个月。建设工程施工合约违宪，但工程经竣工验收合格并交付给发包人用于的，承包人不应依据法律、行政法规的规定分担质量售后服务责任。发包人拒绝参考合约誓约扣押一定比例的工程款作为工程质量保修金的，予以反对。

四、工程造价检验 32、当事人申请人对工程造价展开检验的，如何处置? 当事人对工程价款不存在争议，既并未达成协议承销协议，也无法采行其他方式确认工程款的，法院可以根据当事人的申请人委托有司法鉴定资质的工程造价检验机构对工程造价展开检验;当事人双方皆不申请人检验的，法院应该不予释明，经释明后对检验事项负起举证责任的一方仍不申请人检验的，不应分担原告无法的有利后果。检验过程中，一方当事人无正当理由在规定期限内拒绝接受递交检验材料或不肯因应，造成检验无法展开，经法院释明有利后果后其仍拒绝接受递交或不肯因应的，不应分担原告无法的有利后果。

33、当事人在诉前联合委托检验的效力如何确认? 当事人诉前早已联合指定具备适当资质的检验机构对建设工程做出了适当的鉴定结论，诉讼中一方当事人拒绝新的检验的，一般未予获准，但有证据证明该鉴定结论具备《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定情形除外。34、工程造价检验中法院依职权判断的事项还包括哪些? 当事人对施工合约效力、承销依据、护照文件的真实性及效力等问题不存在争议的，不应由法院展开审查并作出确认。法院在委托检验时可拒绝检验机构根据当事人所主张的有所不同承销依据分别做出鉴定结论，或者对众说纷纭部分的工程量及价款检验后分开列项，可供审判时审查确认用于，也可就争议问题再行作出具体结论后再启动检验程序。

五、民事责任的分担 35、发包人无正当理由拒绝接受承销工程款的，欠付工程款利息的为准点如何确认? 发包人在施工合约誓约的审查承销期限内无正当理由拒绝接受承销或蓄意推迟承销，在审查期限期满后也并未缴纳工程款，承包人拒绝发包人从合约誓约的审查承销期限期满的次日起计算出来欠付工程款利息的，可予反对，但合约另有誓约的除外。36、承包人同时主张逾期缴纳工程款的违约金和利息的，如何处置? 建设工程施工合约具体誓约发包人逾期缴纳工程款，承包人可以同时主张逾期缴付违约金和利息的，依照其誓约，发包人主张合约誓约的违约金和利息之和过分低于实际损失催促不予必要增加的，按照《最高人民法院关于限于 中华人民共和国合同法 若干问题的说明(二)》第二十九条的规定处置;没誓约或誓约未知的，对承包人的主张，一般不不应同时反对，但承包人有证据证明合约誓约的违约金或利息分开足以填补其实际损失的除外。37、施工合约誓约对承包人债权人不道德判处“罚款”的条款的性质如何确认? 建设工程施工合约誓约承包人不存在工期迟延、质量缺失、转包或违法分包等债权人不道德，发包人可对承包人判处罚款的，该誓约可以视作当事人在合约中誓约的违约金条款，不应依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定不予处置。38、承包人以发包人推迟承销或欠付工程款为由拒绝接受交付给工程的，如何处置?由此导致的损失如何分担? 工程竣工验收合格后，承包人以发包人推迟承销或欠付工程款为由拒绝接受交付给工程的，一般未予反对，但施工合约另有具体誓约的除外。

承包人依据合约誓约拒绝接受交付给工程，但其拒绝接受交付给工程的价值显著远超过发包人欠付的工程款，或者欠付工程款的数额并不大，而部分工程不交付给不会严重影响整个工程用于的，对发包人因此蒙受的实际损失，不应由当事人根据罪过程度不予承担。39、合作开发房地产项目中，承包人主张欠付工程款的，如何处置? 两个以上的法人、其他的组织或个人合作开发房地产项目，其中合作一方以自己名义与承包人签定建设工程施工合约，承包人拒绝其他合作方对欠付工程款分担连带责任的，予以反对。

承包人仅有以建设工程施工合约发包人为被告就其工程款的，应依承包人的控告确认被告。40、发包人租用建筑物后以自己名义对外签定施工合约，承包人应该如何主张权利? 发包人(承租人)与建筑物所有权人签定出租合约出租该建筑物后，以自己的名义对外签定施工合约，承包人主张工程款的，应该以施工合约的发包人为被告驳回诉讼。发包人下落不明或失去缴纳能力，且建筑物所有权人与发包人之间的出租合约早已中止，承包人以建筑物所有权人为被告主张权利的，建筑物所有权人在其实际获益范围内分担赔偿金责任。

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